2022年修正的《中华东谈主民共和国反把持法》（以下简称《反把持法》）在第十八条对于谢却纵向把持协议的规矩中新增第三款：“筹议者或者讲解其在干系商场的商场份额低于国务院反把持功令机构规矩的步调，并相宜国务院反把持功令机构规矩的其他条件的，不予谢却”。也就是说，当重生一定条件时——比如筹议者的商场份额较低——推定荆棘游所缔结的协议不会对干系商场产生显赫的扼杀、收敛竞争后果，因而不予谢却；换言之，签署这么的协议是正当的、安全的。故而，这一规矩也被形象地称之为“安全港”规矩。
上述第十八条第三款的规矩较为原则，法律授权国度商场监督经管总局手脚反把持功令机构规矩具体的适用条件，《谢却把持协议规矩》（以下简称《规矩》）在第十七、十八、十九条就此进行了补充和完善。
一、我国反把持法“安全港”规矩的性质与立法野心
“安全港”本意指在特定时辰或条件下，特定船舶可安全到达、使用和驶离，或者免遭风险的口岸。法律轨制对其延长为设立对某些步履并不罪人的条件，从而起到为法律主体的特定步履提供免遭法律制裁的空间的作用。
当先，“安全港”规矩并非反把持法范围稀奇的规矩，在常识产权法、证券法、税法、民法等诸多法律范围也有着通常的规矩。举例，常识产权法范围中的“逃一火所”规矩，证券法范围相关空虚述说的认定例则等。其次，在反把持法范围“安全港”规矩也有相应的立法实践，举例好意思国司法部与好意思国联邦贸易委员会颁布的《竞争者间联结反把持指南》等一系列反把持指南中，不同进度地设立了安全区规矩（safety zone），触及筹议者集会、把持协议等步履。欧盟竞争法基于《欧盟开动协议》101条第1款与第3款变成了不同类型的“安全港”规矩：举例适用于横向协议与纵向协议的《非挫折协议秘书》；适用于纵向协议的《纵向协议集体豁免条例》；适用于特定协议的《研发协议集体豁免条例》等。再次，我国既有反把持实践也出现了“安全港”规矩。举例《对于常识产权范围的反把持指南》尝试对“安全港”规矩进行细化规矩。
可见，“安全港”规矩在不同部门法中的意涵、性质和功能不尽交流，并无定论。“安全港”规矩不仅有着特定的立法布景和法律延长环境，且呈现各异化、万般态的规矩姿色。但总体而言，“安全港”规矩在价值理念上具有内在一致性，即软化特定法律法式的刚性不断，为干系主体提供步履解放空间或法律适用的回旋余步，同期促使功令部门将功令资源聚焦于具有显赫负面影响的罪人步履。
我国反把持法在纵向把持协议下设立“安全港”规矩，兼具双重遵循：对筹议者而言，能起到风险识别的作用，匡助其缩短法律合规老本，褂讪筹议预期；对经管者而言，能完了步履筛选的后果，通过“持大放小”，缩短功令老本，提高功令遵循。
二、我国反把持法“安全港”规矩的适用范围与逻辑
当先，就体系解释而言，我国反把持法第十八条下的“安全港”规矩仅适用于纵向把持协议，扼杀了横向把持协议的适用空间。申言之，不错适用于纵向价钱协议或者纵向非价钱协议。因此，即等于第十八条所列举的转售价钱守护等被欧盟竞争法视为“中枢收敛”的协议仍可获取“安全港”抗辩，这与欧盟和好意思国等国度或地区的“安全港”规矩并不交流。
由于“其他把持协议”的认定需要反把持功令机构概述考量干系事实、竞争情状等条件，对此可当先根据“安全港”规矩由筹议者对其在干系商场的商场份额进行讲解，进而由反把持功令机构对干系协议、决定或者其他协同业为进行初步推定。
对于转售价钱守护协议适用“安全港”规矩，一方面毋庸过摊派忧其可能引发的规制失灵（错放）问题，反把持法不可能一劳久逸地措置竞争风险，归根结底还需要充分阐扬商场机制自己的调换作用。另一方面，鉴于转售价钱守护协议的竞争后果存在热烈争议，对其适用“安全港”规矩应荒谬审慎。若以商场份额为步调，则应适度缩短转售价钱守护协议“安全港”的阈值，注释具有扼杀、收敛竞争后果的协议脱逃监管。
三、我国反把持法“安全港”规矩的步调设立
我国把持协议“安全港”规矩罗致“商场份额+其他条件”的姿色。具体来说有以下几个方面值得和蔼：
当先，把持协议“安全港”规矩设立了商场份额、营业额双步调。从域外的立法来看，把持协议“安全港”主要以商场份额为一般步调，这是因为商场份额或者胜利体现筹议者商场力量，在多半情况下具有褂讪性和可操作性。与此同期，商场份额步调并不老是、完全地反应商场力量，而且商场份额的计较在实践中也存在省略情味。因此，在商场份额步调的基础上，加多了如营业额步调，此举具有一定的必要性和合感性，也相宜反把持法中所规矩的由国务院反把持功令机构规矩的“其他条件”。
第二，在概述鉴戒西洋域外训诫与我国既往作念法的基础上，对纵向协议“安全港”的商场份额进行梯度设立，针对不同类型的纵向协议，根据其可能产生的竞争挫伤进度大小，分手设定相应的商场份额阈值，以体现功令圭臬宽严各异。一是针对《反把持法》第十八条第一款第一项、第二项规矩的固定或者死一火转售价钱的纵向协议，适用“安全港”规矩的商场份额上限是5%，营业额上限是1亿元，二者是“而且”的关系，即必须同期重生两个步调之下才可能适用“安全港”规矩。二是针对第三项规矩的其他类型纵向协议（即非价钱纵向协议），商场份额的上限是15%，而且不计议营业额。由此可见，触及价钱的纵向协议把持风险高，因此“安全港”认定严格，“安全港”的范围相对要小，这相宜轨制的基本逻辑。三是“安全港”商场份额步调的设立还应试量不同业业范围的各异，因此在《规矩》第十七条第四款对特定行业、范围或者特定类型的纵向非价钱协议预留了故意规矩的空间，并明确手脚特殊情形适用“特殊优先于一般”的法律规矩。
第三，对是否重生“安全港”的要求进行判断时，需要磨练把持协议本事的数据，这是一个时段的看法，而非一个时点。当先，应以天然年度为单元，计较筹议者的商场份额和营业额。同期，要计议商场份额的积存效应，即合并干系商场内的多个供应商与下贱经销商同期达成并延长协议时，其商场份额和营业额要合并计较。
第四，“安全港”规矩的适用罗致“肯求-审核”的逻辑，即由筹议者就案涉纵向协议相宜“安全港”规矩提供材料以解救其方针，继而由功令机关进行核查。要是经核实不错认定应当适用“安全港”规矩，则根据情况不立案或者拆开看望。筹议者对府上的信得过性、完竣性承担包袱。
四、其他规矩
从解释论角度而言，《反把持法》第十八条第三款“安全港”规矩较着与第二十条规矩的豁免规矩以考中六十八、六十九条规矩的适用之外规矩存在各异。我国对于把持协议的分析时时呈现“原则谢却+例外豁免”的时势。而《反把持法》第十八条第二款进一步明确了“固定向第三东谈主转售商品的价钱”与“死一火向第三东谈主转售商品的最廉价钱”两种步履的罪秉性抗辩规矩。
在此基础上，第十八条第三款与第二款分属不同层级，《反把持法》第十八条第三款“安全港”规矩为竞争挫伤的筛查机制，由于已被天然讲解涉案协议无竞争挫伤后果或竞争挫伤轻微，当事东谈主若能讲解其协议步履落入“安全港”则无需进一步作竞争后果抗辩。要越过证实的是，根据《规矩》第十九条第一款的规矩，天然相宜“安全港”步调，但有凭据讲解协议具有扼杀、收敛竞争后果的，不适用“安全港”规矩。也就是说，以纵向协议是否扼杀、收敛竞争为最终的认定原则。笔者对此有几点意志：一是对于扼杀、收敛竞争后果的相识弗成罗致全齐化的意志，就客不雅而言，协议一朝缔结，来回相对东谈主就取得了对这一合同的全齐权益，从这个角度来说任何协议齐是排他的。此处的扼杀、收敛竞争需从影响竞争步骤的宏不雅视角动身。二是，根据现行规矩，每一年齐相宜商场份额、营业额双步调是一个较为严格的步调，因此达到“安全港”步调的应当推定正当，特殊情况下才可能罪人。三是，此时应当由反把持功令机构就协议具有扼杀、收敛竞争后果承担讲解包袱。
“安全港”规矩真实立，为纵向把持协议的认定画出一个相对安全、可预期的正当区域，一定进度上提高了生意时势的天真性和褂讪性，体现出反把持功令机构的严慎均衡，成心于从简反把持功令资源、提高功令遵循，或者为筹议主体照章筹议提供更为透明、可预期的步履指点并缩短合规老本。这相宜我国引发商场经济发展活力、促进民营经济发展的现实需求，充分体现了宽严相济、科学审慎的反把持立法理念。
（张晨颖国务院反把持反不正直竞争委员会各人筹商构成员，清华大学法学院竞争法筹商中心主任、训导）
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